Анализ фактора риска при подаче заявлений на возврат накопленного НДС: неоднозначное толкование

Процесс возврата накопленного НДС уже приобрел славу, как один из самых бюрократизированных процессов и редко успешных. Все это связано с тем, что органы налоговой службы стараются сделать все, чтобы не возвращать НДС, так как это влечет за собой убытки для государственного бюджета. В то время, как основной задачей налоговой службы является пополнение бюджета страны.

Однако, поскольку налоговым законодательством Кыргызской Республики предусмотрено право налогоплательщика в определенных случаях вернуть накопленный НДС, данная статья может быть актуальной как для юристов, так и для бухгалтеров, которые с этим работают.

Согласно статье 327 Налогового кодекса Кыргызской Республики, возвратом суммы превышения НДС налогоплательщику НДС является отнесение суммы превышения НДС в счет уплаты других налогов, а также выплата суммы превышения из бюджета на счет налогоплательщика НДС.

Возврат суммы превышения НДС налогоплательщику НДС производится на основании его заявления и результатов анализа факторов риска необоснованности образования сумм превышения НДС.

К факторам риска необоснованности образования сумм превышения НДС относятся:

1) срок деятельности налогоплательщика НДС к дате подачи заявления на возврат НДС менее 24 календарных месяцев;

2) осуществление экспортных поставок налогоплательщиком НДС менее 12 календарных месяцев к дате подачи заявления на возврат НДС;

3) по результатам двух последних налоговых проверок сумма доначисленных налогов превышает 10 процентов от общей суммы налоговых обязательств за проверенный период;

4) в случае осуществления экспортных поставок на территорию государств-членов ЕАЭС отсутствие в информационной системе налоговой службы информации в электронном виде о ввозе товаров и уплаченных суммах косвенного налога, полученной от уполномоченных налоговых органов государств-членов ЕАЭС, и/или их расхождения с налоговой отчетностью налогоплательщика НДС;

5) несоответствие показателей налогоплательщика НДС показателям поставщика товаров, работ и услуг, выявленное по результатам анализа данных налоговой отчетности по НДС и/или данных информационной системы электронных счетов-фактур;

6) сумма уплаченных налогов за 3 предыдущих года меньше предъявленной суммы превышения НДС к возмещению и возврату.

В данной статье нас интересует больше всего такой фактор риска, как осуществление экспортных поставок налогоплательщиком НДС менее 12 календарных месяцев к дате подачи заявления на возврат НДС.

Столкнувшись с таким кейсом на практике, мы с коллегами стали анализировать, что подразумевает за собой данная норма. Мнения разделились, и в совокупности возникли следующие варианты:

1) Должны быть хоть какие-то экспортные поставки за последние 12 месяцев до подачи заявления;

2) Должны быть экспортные поставки в каждом месяце за последние 12 месяцев до подачи заявления;

3) Должна быть в целом экспортная деятельность не меньше 12 месяцев до подачи заявления;

4) С даты последней поставки соответствующего налогового периода до подачи заявления должно пройти 12 месяцев;

5) С момента начала деятельности экспортные поставки осуществлены не менее 12 месяцев (налоговых периодов по НДС) к дате подачи заявления.

Поскольку в каждом варианте прослеживалась определенная логика и прийти самостоятельно к одному варианту было затруднительно, было принято решение обратиться за письменным разъяснением в Министерство экономики и коммерции Кыргызской Республики, которое является уполномоченным государственным органом, определяющим фискальную политику.

Вопрос вызвал, видимо, дискуссию и в Министерстве, поскольку после ответа на запрос, нами был получен и второй ответ, корректирующий первый. Таким образом, Министерство экономики и коммерции Кыргызской Республики считает, что возврат суммы превышения НДС производится, если налогоплательщик НДС осуществляет экспортные поставки с начала ведения деятельности не менее 12 налоговых периодов к дате подачи заявления о возврате. При этом, срок деятельности налогоплательщика НДС к дате подачи заявления на возврат НДС должен составлять не менее 24 календарных месяцев.

Разберем детальнее данный ответ для лучшего понимания.

1) Налогоплательщик, допустим Общество с ограниченной ответственностью (далее – ОсОО), к дате подачи заявления на возврат должно быть действующим не менее 24 календарных месяцев (2 года).

2) Налоговый период по НДС – 1 календарный месяц.

3) Экспортные поставки должны быть в 12 месяцах с начала деятельности ОсОО до подачи заявления. Неважно будут ли эти месяца последовательными или нет. Неважно, что период, за который просит ОсОО вернуть НДС, был 12 месяцев назад до подачи заявления.

Необходимо отметить, что согласно части 3 статьи 20 Налогового кодекса Кыргызской Республики, разъяснения уполномоченного государственного органа по применению налогового законодательства обязательны для исполнения органами налоговой и таможенной служб и рассматриваются правоохранительными и судебными органами в качестве письменного доказательства при рассмотрении налоговых споров и проведении процессуальных действий.

Поэтому позиция Министерства экономики и коммерции Кыргызской Республики, как уполномоченного государственного органа, на мой взгляд, имеет существенное значение для нас в этом вопросе, поскольку сотрудники органов налоговой службы могут также понимать данную норму по-разному, что влечет за собой необоснованные отказы в возврате НДС.

Ли Андрей Георгиевич

Управляющий партнер Юридической фирмы LEX, адвокат Кыргызской Республики, арбитр Международного третейского суда при Торгово-промышленной палате Кыргызской Республики

Email: [email protected], [email protected]